关联方交易

关联方交易的概念

关联方交易是指关联方之间发生转移资源或义务的事项，而不论能否收取价款。关联方交易是一种独特的交易形式，具有两面性的特质，具体表当下：从制度经济学角度看，与遵循市场竞争原则的独立交易对比较，关联方之间执行交易的信息成本、监督成本和管理成本要少，交易成本可得到节约，故关联方交易可作为公司集团达到利润最大化的基本手段；从法律角度看，关联方交易的双方即使在法律上是平等的，但在实际上却不平等，关联人在利己动机的诱导下，往往滥用对公司的控制权，使关联方交易违背了等价有偿的商业条款，致使不公平、不公正的关联方交易的发生，从而损害了公司及其余利益有关者的合法权益。

在我国，关联方交易普遍地存在于上市公司的日常业务运营活动中，而上市公司与控股股东之间执行的关联交易更有其深刻的根源。我国的股票市场是因经济体制改革而设立，因国企改革而得到发展。它的设计和组建并没有是依照欧元兑美元国家那样完全以市场化的方式执行，而是带有显著的计划经济和行政控制的色彩，融资是企业改制上市的首要目的。这就致使原有企业单纯为了上市融资而实施股份制，制度改造和机制转换不彻底，仅仅停留在表面和形式上，产生了大批的控股股东和上市公司之间不公平的关联方交易的造成。这具体表当下下方几个方面：

第一，上市公司股权结构不合理，国有股”一股独大”的现象相当广泛。而且，国有股和法人股都是非流通股，产生非流通股本比重过大，致使国有资产大批沉淀。同期，国有股股权行使的固化，致使国有产权配置很难变动，违背了“同股同权”的原则。而股权行使的首要渠道不外乎两种方式：一是直接介入公司内部，参与运转；二是在股票市场中卖出股票，”用脚投票”，从外部影响公司的决策和运作。对于上市公司控股股东来看，国有股的非流通性在很大程度上影响了他们获取与社会公众股股东相同的收益机会。所以，这些控股股东行使股权的渠道首要集中到对上市公司事务的介入和干预上来，并通过不公平的关联方交易获取收益。

第二，上市公司的治理结构很不完善，股东大会事实操纵在大股东手中，中小股东的利益很难在公司的决策和事实运转中体现。董事会由大股东和内部人控制的现象较为严重，监事会事实上导致一个承受董事会控制的议事机构，独立董事数量很少，很难对董事会执行约束。在该种情形下，上市公司控股股东有机会利用手中的控制权为本身谋取最大化的利益，致使企业运营举动许多地呈现非市场化。

第三，在该种不彻底的改制下形成的上市公司，从严格意义上来看并没有是真正具有独立人格的法人实体。受于在改组上市过程中大批采取了“剥离”和“分立”的形式，致使一部分上市公司对控股股东存在着较大的经济依靠性，他们之间执行的关联方交易是很难避免的。以济南轻骑为例，它是由轻骑集团的三个产品生产车间改组上市的，从1993年末改制上市后直到2000年的7年里，上市公司都没有试图建立独立的材恐供应与产品销售网络，而一直依靠集团公司，而且没有独立的研发能力，实质上依然是一个摩托车和发动机生产车间。加上在“一股独大”的股权结构和不合理的公司治理结构的作用下，上市公司的运营活动完全控制在控股股东手中，也丧失了公司的独立人格。

依据以上分析可以得出如此一个结论，受于我国股票市场中股权融资制度、融资机制、融资程序的错位而致使的上市公司制度改造和机制转换的不彻底，是导致控股股东与上市公司之间不公平的关联方交易造成的根源。关联方的其余解释

第二章 关联方

第三条 一方控制、共同控制另一方或对另一方施加剧大影响，

以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或巨大影响的，组成关

联方。

控制，是指有权决定一个企业的财务和运营政策，并能据以从该

企业的运营活动中获取利益。

共同控制，是指依照合同约定对某项经济活动所共有的控制，仅

在同该项经济活动有关的重要财务和运营决策需要分享控制权的投

资方统一答应时存在。

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巨大影响，是指对一个企业的财务和运营政策有参与决策的权

力，但并没有能够控制或者与其余方一起共同控制这些政策的策划。

第四条 下列各方组成企业的关联方：

（一）该企业的母公司。

（二）该企业的子公司。

（三）与该企业受同一母公司控制的其余企业。

（四）对该企业实行共同控制的投资方。

（五）对该企业施加剧大影响的投资方。

（六）该企业的合营企业。

（七）该企业的联营企业。

（八）该企业的首要投资人个人及与其关系紧密的家庭成员。主

要投资人个人，是指能够控制、共同控制一个企业或者对一个企业施

加剧大影响的个人投资人。

（九）该企业或其母公司的核心管理人士及与其关系紧密的家庭

成员。核心管理人士，是指有权力并负责计划、指挥和控制企业活动

的人士。与首要投资人个人或核心管理人士关系紧密的家庭成员，是

指在处理与企业的交易时或许影响该个人或受该个人影响的家庭成员。

（十）该企业首要投资人个人、核心管理人士或与其关系紧密的

家庭成员控制、共同控制或施加剧大影响的其余企业。

第五条 仅与企业存在下列关系的各方，不组成企业的关联方：

（一）与该企业发生日常往来的资金供应者、公用事业部门、政

府部门和机构。

（二）与该企业发生大批交易而存在经济依存关系的单个客户、

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提供商、特许商、经销商或代理商。

（三）与该企业共同控制合营企业的合营者。

第六条 仅仅同受国家控制而不存在其余关联方关系的企业，不

组成关联方。

第三章 关联方交易

第七条 关联方交易，是指关联方之间转移资源、劳务或义务的

举动，而不论能否收取价款。关联方交易的类型

一般包含下列各类：

（一）买入或销售商品。

（二）买入或销售商品以外的其余资产。

（三）供应或接受劳务。

（四）担保。

（五）供应资金（贷款或股权投资）。

（六）租赁。

（七）代理。

（八）研究与开发项目的转移。

（九）许可协议。

（十）代表企业或由企业代表另一方执行债务结算。

（十一）核心管理人士薪酬。