权利瑕疵担保

什么是权利瑕疵担保

权利瑕疵担保又称“权利瑕疵担保责任”，瑕疵担保责任的一种，移转财产权利交将对方的债务人，未依法律的规定或合同的约定将应移转的财产上的权利完全转移给对方(即转移的权利有瑕疵)所应承受的责任。如买卖合同的出卖人有使买受人获得标的物的财产所有权的义务，应担保第三人不能对买受人就买卖标的力争任何权利，若第三人能力争权利，出卖人即应负责权利瑕疵担保责任；出租人有将租赁物的运用权完全移转给承租人的义务，应担保第三人不能力争防碍承租人运用租赁物的权利，如出租人不能将租赁物的运用权完全转移给承租人，则亦应承受权利瑕疵担保责任。权利瑕疵担保责任的成立一般须具备如下条件：(1)权利瑕疵的原因于合同订立时已存在；(2)对方当事人不知有权利瑕疵存在；(3)双方当事人没有免除或制约担保责任的约定。权利瑕疵发生时，对方当事人得请求责任人除却瑕疵，降低对价，支付违约金及赔偿损失等。

权利瑕疵的分类

权利瑕疵大差不差可分为两类：一种是权利不完整或欠缺之瑕疵；其他是权利自身根本不存在瑕疵。前一种瑕疵有下方几种情形：第一，全部权利属于第三人；第二，权利一部分属于第三人，如共有物或共有权利的买卖；第三，权利受第三人权利的制约，即买卖标的之权利属于出卖人，但其上附有第三人权利的制约，如负有担保物权的标的物的买卖；第四，在出卖人的货物上有他人享有的工业产权（商标权、专利权）或其余知识产权。后一种瑕疵有两种情形；第一，债权及其余权利不存在，这限于买卖债权或其余权利的合同；第二，买卖有价证券的，有价证券经公示催告而无效。

权利瑕疵两种类型的区别在于：权利不完整或欠缺之瑕疵中，权利是存在的，导致要么不为出卖人所有而为第三人所有，要么虽为出卖人所有，但第三人于其上附有适当的权利；权利不存在之瑕疵中买卖的权利根本不存在，不论其对于出卖人来说，或对第三人来说均不存在。前一种权利瑕疵的担保既用于物的买卖，也适用于权利的买卖；而后一种权利瑕疵担保仅适用于权利的买卖。

权利瑕疵担保责任的特质

权利瑕疵担保责任的特质显现为：

1、权利瑕疵担保责任是法定责任。权利瑕疵担保责任出于法律的规定，并不是当事人意思表明之结果。然而民法有关瑕疵担保责任的规定，并不是强行性规定，当事人得以特约免除、制约或加剧。

2、权利瑕疵担保责任是就权利之瑕疵应负的责任。权利担保责任是仅就买卖标的之权利，应负的责任，属于一种无过失责任，只要买卖标的之权利有瑕疵，即须负责，出卖人有无过失，在所不问。

3、瑕疵担保责任是出卖人的责任。瑕疵担保责任是出卖人的责任，因买卖为有偿契约，买受人之获得权利，系支付对价而来，故不论出卖人有无过失，总应使买受人所获得之权利无瑕疵始可，否则有失公平。

权利瑕疵担保责任的组成要件

1、权利瑕疵在买卖合同成立时即存在。有人力争瑕疵于买卖合同成立时存在，出卖人对该瑕疵负担责任。但若买卖合同成立后显现权利瑕疵，或许致使违约,出卖人承受违约责任,并非是瑕疵担保责任。该种看法的不当之处有两点：首先，觉得瑕疵担保责任只能是法定责任并非是约定责任的理由是不充分的，由于出卖人的瑕疵担保责任是务必以买卖合同有效成立为前提条件，而且当事人的特约可以消除瑕疵担保责任的适用。第二,合同成立后即使标的物存在权利瑕疵，但在出卖标的物以前除却权利瑕疵，出卖人不承受权利瑕疵担保责任。所以，觉得瑕疵担保责任造成于合同成立之后起码是不精准的。我国《合同法》第150条仍未清晰规定权利瑕疵须于买卖合同成立之时存在,而是清晰规定出卖人“就其交付的标的物”须承受权利瑕疵担保责任。

2、买受人在订立合同期不知标的物上存在瑕疵。《合同法》第151条规定：“买受人订立合同期知道或者应该知道第三人对买卖的标的物享有权利的,出卖人不承受本法第160条规定的义务。”《德国民法典》第439条和我国台湾地区“民法典”的第351条亦有此规定。出卖人对标的物的权利瑕疵担保责任以买受人不知为条件。买受人在订立时明知或者应该知道第三人对标的物享有所有权或者部分所有权，明知或者应该知道出卖人对标的物无权处分，明知或者应该知道第三人对标的物享有担保物权或者用益物权，明知或者应该知道标的物上存在侵犯他人知识产权的情形，则买受人自己承受不利后果。

权利瑕疵担保责任的内容

权利瑕疵担保责任的内容：在买卖的标的物上存在权利瑕疵时，则出卖人未依正值方法履行其义务，买受人可根据法律规定和合同的约定向出卖人行使其权利。买受人可以请求出卖人除却权利瑕疵，或者依《合同法》第152条之规定中止支付相应的价款。假使标的物上权利瑕疵致使买受人无法获得标的物所有权或者致使买受人无法达到合同目的，买受人可消除合同并要求损害赔偿。

在买卖的标的物上能否存在权利瑕疵,当事人之间有争执时，其举证责任应由买受人负担。所以,在遇到第三人就标的物力争权利时，买受人应将此情形及时通知出卖人。在法院就第三人与买受人之间的争议作出有助于第三人的判决时，该判决的效力及于出卖人的权利瑕疵担保责任，即买卖标的物存在权利瑕疵的事实应当得以证实。

权利瑕疵担保责任的效力

有关权利瑕疵担保责任的效力，各国规定不尽相同。大陆法系国家大都依债务不履行的规定处理。如德国、法国、日本民法均规定损害赔偿、消除契约、除却瑕疵、拒付价款、已给付价款的可请求返还价款。在英国,当买受人获得的标的物被第三人追夺或买卖的标的物侵犯他人的商标权或专利权时，属于出卖人违背法定默示条款,买受人可请求出卖人赔偿损害。在美国,出卖人违背担保义务，区分其举动是组成实质违约依旧组成轻微违约来处理。组成实质违约的，买受人可消除契约并请求损害赔偿；组成轻微违约的，买受人不可消除契约，仅可请求损害赔偿。

物权举动理论模式下的权利瑕疵担保制度

在物权举动理论模式下，法律举动被区分为负担举动(债权举动)和处分举动(物权举动和准物权举动)。负担举动与处分举动对比，前者不适用于优先顺序原则，负担举动的效力不以举动人有无处分权为有效要件；而处分举动有优先顺序的适用困难，且以举动人具有处分权作为核心效力要件。

权利瑕疵担保制度，与立法能否采取物权举动理论模式具有紧密的联系。

权利瑕疵担保是出卖人担保就买卖之标的物或权利，第三人不得力争任何权利。第三人或许向买受人力争权利的情形，一般有五种：

(一)权利全部属于第三人(出卖他人之物)

(二)权利部分属于第三人(未经其余共有人答应而出卖共有物)

(三)权利受第三人制约(出卖租赁物、出卖抵押物)

(四)以债权或其余权利作为买卖标的，权利在买卖合同订立时不存在。

(五)有价证券因公示催告而无效

这五种权利瑕疵的造成，其前四种是因出卖人无权处分举动引起的。

所谓无权处分举动，有实际上的无权处分和法律上的无权处分举动。这里指法律上的无权处分举动，即无处分权的人处分他人财产的举动，是与处分举动相对应的概念。这里会使人造成疑问，无权处分举动的法律后果是什么?无权处分与权利瑕疵担保责任有何关系?

根据物权法理论，无权处分会引起举动效力待定的后果。无权处分他人的财产事后得到他人追认的，无权处分转化成有权处分，不发生权利瑕疵担保责任。如无权处分他人财产与第三人订立买卖合同的，无权处分人未经权利人追认，其买卖合同的债权举动有效，处分举动无效不影响债权举动的效力。所以，无权处分出卖人仍应履行其应负的义务， 包含权利无瑕疵的担保义务。若未履行，应承受权利瑕疵担保责任。德国民法典及我国台湾地区民法采取此法模式。

非物权举动理论模式下的权利瑕疵制度

在不承认物权举动的情形下，接纳统一法律举动的概念。所谓的物权举动一般显现为债权举动的履行。所以，出卖他人之物与出卖他人共有之物的合同自身组成无权处分，而无权处分的这一本质，决定了其在非物权举动模式下的效力状态为效力未定。我国《合同法》第51条规定：“无权处分人的人订立合同后获得处分的，该合同有效。”第132条规定：“ 出卖的标的物,应该属于出卖人所有或者出卖人有权处分。”

受于我国立法上采取非物权举动理论模式，所以物权变动是合同的诚然效力，如出卖人无权处分他人之物及与他人共有之物，若权利人或其余共有人婉拒追认，必将严重损害真正权利人与其余共有人的利益,违背民法对公平正义的追求。所以我国民法将无权处分举动所订立的合同为效力待定。但是如此造成的困难是，合同法第51条与第150条权利瑕疵条款的矛盾。无权处分订立的合同，经权利人追认，为有权处分合同，合同有效，无所谓权利瑕疵困难。但是，若无权处分订立的合同，未经权利人追认，合同无效。既然无效合同，则无所谓给付义务，诚然也没有了适用瑕疵担保责任的余地。那么，有人说，适用于好意获得制度。有关好意获得制度的本质，学者一般将其理解为所有权原始获得的方式。即好意获得的前提是法律认定无权处分举动无效，第三人从无权处分人处受让标的物。但是第三人的这一举动没有法律上的原因。但受于第三人为好意，法律例外地让其保有标的物，进而以好意获得的法律规定作为第三人保有标的物的原因。事实上无权处分制度，仅在《合同法》中规定，处理无权处分情形下，合同有效依旧无效的分析困难。

从上述可以看出，运用好意获得制度,从保护交易安全的角度，只处理了物品归属困难，依然未处理权利瑕疵担保责任的适用困难。在买卖合同中，假使第三人为好意，无权处分人与好意第三人之间的合同有效，法律让第三人据此获得标的物的所有权，真正权利人不得追夺，好意第三人获得无瑕疵的标的物所有权；假使第三人为恶意，无权处分人与恶意第三人之间的合同无效，第三人不能获得标的物的所有权,无权处分人订约后也未获得处分权。无效合同也不会造成权利瑕疵担保责任的困难。既然合同无效，就没有义务，也不会有责任。而且，好意获得制度，适用的前提是动产，而权利瑕疵担保责任，并没有限于标的物为动产。权利瑕疵担保责任设立的初衷是出卖人保证买受人获得如同所有权人的地位，保证其余第三人不向买受人力争任何权利，担保责任并没有仅限于动产标的物。

在造成权利瑕疵的五种情形，除出卖他人之物、出卖与他人共有之物及债权让与有价证券因公示催告而无效，这四种情形与无权处分有关外(我国合同法只涉及前两种)，仍有一种情形是出卖租赁物与抵押物，而造成的权利瑕疵担保责任。出卖租赁物、出卖抵押物虽说不是无权处分造成的瑕疵担保责任，但这两种情形仍与物权举动理论相联系。

出卖租赁物，出卖人将出卖的标的物为租赁物告知买受人，买受人自愿承受对其不利的风险责任，不存在权利瑕疵担保责任。出卖人未告知买受人，在租赁期届满前，买卖不破租赁。买受人有权向出卖人力争权利瑕疵担保请求权，但是承租人可以以优先权对抗第三人，即买受人。所以在出卖租赁物时，承租人力争优先权时，在物权举动理论的立法模式下，债权合同有效,但买受人不能对抗享有优先买入权的承租人。但是买受人可以向出卖人力争权利瑕疵担保请求权。但在非物权举动理论的立法模式下，承租人以优先买入权对抗买受人时，买卖合同无效,权利瑕疵担保责任没有运用的价值。

出卖抵押物，抵押权是物权，经历登记的抵押物具有物上追及的法律效力。为了增速经济流转，更好的发挥财产的功能，法律允许财产所有人在抵押阶段将抵押物转让。物权举动制度的确立正是为了保护好意受让人，维护公平与安全交易。所以在物权举动立法模式下，出卖抵押物所订立的买卖合同是有效的。合同抵押权具有追及物之所在法律效力，不论抵押物转移到哪里，只要履行期限届满，债务没有履行，抵押权人就可以就该抵押物达到抵押权。作为买受抵押物的一方当事人，可向出卖人力争权利瑕疵担保请求权。与出卖租赁物的情形相同,我国立法上采取非物权举动理论，法律允许财产所有人在抵押阶段转让抵押物。但为了保障抵押权人和转让物的受让人的合法权益，法律规定转让财产承受适当的制约。如《担保法》第 49条规定，抵押阶段内，抵押人转让已办法登记的抵押物品，应该通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情形。抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让举动无效。据此，在我国现行的立法模式下，出卖抵押物也失去了运用权利瑕疵担保制度的价值。

权利瑕疵担保责任的立法定位

当前我国正在策划民法典，作为民法中重要内容的出卖人的权利瑕疵担保责任如何定位、构架，是我们法学工作者应重视的困难之一。依笔者之见，物权举动理论较好地解答了因无权处分以及出卖租赁物、抵押物而造成的权利瑕疵担保责任的理论困难。由于依物权举动理论，一个买卖合同包含二个法律举动：一是订立给付债权债务的债权举动，二是物权法上的处分举动，处分标的物或权利及处分价金的举动。这二个举动是独立的，处分的物权举动不依靠于债权举动，只要有当事人间移转标的物或权利的合意。债权举动无效不影响物权举动，物权处分举动无效不影响债权举动的效力。所以,无权处分他人的财产未经权利人追认订立的买卖合同有效成立后，无权处分人，即出卖人仍应履行其应负的义务，包含权利无瑕疵的担保义务。若不履行，应承受权利瑕疵担保责任。至于出卖租赁物、抵押物，其买卖合同的订立虽不是无权处分的结果，但这两种情形有其特殊性，即物权占有人对抗债权第三人。依物权独立性、无因性的特点，买卖合同依然有效，享有优先买入权的承租人及享有优先受偿权的抵押权人对抗债权买受人时，债权买受人可向出卖人力争权利瑕疵担保请求权。在物权举动理论立法模式下，物权举动理论既保护了交易的公正与安全，又处理了权利瑕疵担保责任适用的理论基础。

但是，在不接纳物权举动理论的国家，特别是我国当前的立法体系构架之下，简单的办法是不规定权利瑕疵担保制度。理由有二：一是非物权举动理论立法模式下，差不多没有适用权利瑕疵担保责任的余地，即便有也被限定在很窄的规模之内。如出卖他人之物、出卖与他人共有之物、准物权举动等，无权处分人未经追认所签订的合同是无效的。无效合同诚然没有给付义务，也就没有担保责任。二是权利瑕疵担保制度与现有的规定、制度相矛盾。未经追认的无权处分人所订合同是无效的，享有优先买入权的承租人及优先受偿抵押权人与买受人之间的合同是无效的，无效合同的何以造成担保责任体系化、科学化的立法，节约立法成本，促进交易成最低化，是评判法律价值的基本标准之一。

但是，要想使我国当前起草的民法典在世界造成一定影响，形成21世纪具有代表性的民法典，那么在权利瑕疵担保制度上应与国际接轨，向世界性的公约及法律靠拢。笔者赞同依我国的国情不采物权举动理论为好。但是在不采物权举动理论的情形下，简单删掉权利瑕疵担保制度，不如向《国际货物销售合同公约》与《国际商事合同通则》靠拢为好。靠拢的办法是保留权利瑕疵担保这一历史悠久的制度。由于买受人订立买卖合同的目的就是想获得原所有人一样的所有权，这是权利瑕疵担保制度的基本内涵，是其价值所在。要保留这一制度，就要修改、协调与此制度相矛盾的条款内容，要像《国际货物销售合同公约》与《国际商事合同通则》那样，将无权处分看为有效合同。显现权利瑕疵，将作为债务不履行处理。支持合同，包含支持合同成立与合同有效，代表了合同法律实践的最新发展趋势，该种趋势突出地体当下《国际商事合同通则》中。

总之，在非物权举动理论立法模式之下，我们既要承袭传统大陆法系买卖合同的经典内容:权利瑕疵担保制度。又要借鉴吸收国际公约、规则的最新立法成果，使我国民法典更趋于规范化、体系化、科学化。

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