执行担保

什么是实施担保

实施担保是指在实施中，被实施人或第三人以财产向人民法院供应担保，并经申请实施人答应的，人民法院可以决定暂缓实施及暂缓实施的期限。被实施人逾期仍不履行的，人民法院有权实施被实施人的担保财产或者担保人的财产。

人民法院依照民事诉讼法的规定决定暂缓实施的，假使担保有期限的，暂缓实施的期限应与担保期限统一，但最长不得胜过一年。被实施人或担保人对担保的财产在暂缓实施阶段有转移、隐藏、 变卖、毁损等举动的，人民法院可以复苏强制实施。执行实施担保，可以由被实施人向人民法院供应财产担保， 也可以由第三人出面作担保。担保人应该具有代为履行或者代为承受赔偿责任的能力。被实施人在人民法院决定暂缓实施的期限届满后仍不履行义务的，人民法院可以直接实施担保财产，或者裁定实施担保人的财产，但实施担保人的财产以担保人应履行义务部分的财产为限。

实施担保造成的原因

其一，近几年来我国经济领域中显现较为广泛的“三角债”情况，不少企业存在着“我欠你、你欠他、他欠我”的债权债务，有的企业“我欠人”和“人欠我”甚至债权债务数额较大。这些债权债务通过诉讼或者其余渠道得已清晰后，其法律文书的实施便显现了一部分新情形、新困难。就这些企业自身来说，并没有是不愿意履行生效法律文书规定的义务，而是受于此案的债务人，又是彼案的债权人，多角债务互相制衡形成了复杂的债务链，致使这些被实施人暂无履行能力。但这些企业尚有一定价值的财产，人民法院应当允许他们供应担保，暂缓实施，帮助他们迈出国境，迈向良性循环。

其二，在对经济领域执行治理整顿的过程中，有一部分企业尽管新产品生产了不少，但受于品种、结构不合理，或者质量然而关，产生对消费者无吸引力或吸引力不大，市场疲软，产品积存。但其运营者正在端正运营指导思想，调整产品结构和品种，付出提升产品质量，整个企业的出产运营正在向良性运行状态转变，或正在恢复过程中，且企业信用程度较好，能寻到有一定经济实力的单位作担保人。对此，人民法院也应允许其供应担保。

实施担保的条件

1、需经申请实施人答应。由于实施担保将致使暂缓实施，使申请实施人的利益临时不能得到达到。该种对自己权益执行处分的权利只能由申请实施人（即权利人）自己行使，他人不能代替。这里，要注意与生效法律文书规定分期给付不同。人民法院或其余机关有权在法律文书中规定一方或双方当事人分期分批履行义务，只要法律文书生效后，便不能再执行调解或变更，但权利人答应的例外。假使权利人不答应被实施人供应担保，仍要求按法律文书实施的实施担保就不能成立。

2、要由被实施人提出要求。发生法律效力的法律文书是国家意志的体现，它以国家强制力来保证它的达到。而实施担保将使生效法律文书暂缓实施，这就务必由被实施人向人民法院提出要求，表明将以自己的财产或担保人的财产作为履行法律文书的担保。假使以自己的财产作为担保物的，应详细表明担保物的品名、数量、价值、存放地点、保管人，必要时还得供应能证明自己对担保物有所有权的凭证（如房屋的产权证等）。假使是由有一定经济实力的人（法人、其余组织或公民）等作为担保人，以该担保人的财产作为担保物的，应由该担保人出具《担保书》，显示自己愿意的一定价值的财产作为担保物的意思表明。对担保物详细表明与上相同。

3、由人民法院执行审查，进而决定能否准许实施担保成立。由于在实施程序中，相关各方（申请实施人、被实施人、人民法院）当中，人民法院是处在主导地位，它应当决定能否准许实施担保成立。这就是要务必先执行审查。审查首要是查明：其一，担保有无违背国家法律、政策和社会公共利益之处。在司法实践中，会遇到尽管各方当事人都统一答应执行担保，但均为违背国家相关法律、法规或政策的规定的情形。比如：被实施人采取欺骗、胁迫等非法手段，诱使他人自愿或违心担任担保人的、被实施人与担保人恶意串通，以他人存放在担保人之处的财产冒充担保人的财产，进而供应“担保”的，等等。其二，作为担保物的财产的事实价值应等于或大于被实施人标的的价值。司法实践中，有些被实施人或担保人供应的担保物是按其现有价值计算的。如有的产品按生产时的单价计算，而现行市场价已下滑；有的设备按买入时的单价计算，未除却折旧费；有的物品因长期堆放，其运用价值已下滑；等等。其三，担保人能否具有代偿能力。这首要包含二个方面，第一，担保人有无完全民事举动能力。如：不具备法人资格的企业分支机构不能作为担保人，无独立经费，不独立核算的团体或事业单位及机关：公民中的无民事举动能力人或制约民事举动能力人等。第二，担保人能否属于相关部门明文规定不准作为担保人的。如国家机关不应作为担保人；各级财政、税务机关不得为企事业单位（包含个体经济）执行担保，等等。均由法律、法规明文所规定不能作为担保人。

我国《民法通则》规定民事活动中的担保方式有四种：抵押、留置、保证、定金。但实施中的担保有其特殊性，只能采取抵押和保证两种方式。由于留置是指依照合同的约定，一方当事人已经占有对方的财产，当对方不履行合同期，占有人有权留置该财产，依法以留置财产折价或者以变卖该财产的价款优先得到偿还。实施中的担保尽管不是已经占有被实施人的财产，而是正由于没有占有被实施人的财产，才需要按“实施担保”。定金则是在合同来履行以前一方当事人交付给另一方的担保交付人履行合同的一定货币额。它的存在前提、法律后果与实施中的担保都不同。定金是在合同履行前交付的，实施中的担保是在法律文书生效及权利人申请实施之后，定金如遇对方不履行合同，则应双倍返还定金，自己不履行合同，则无权请求返还定金，而实施中的担保如被实施人履行法律文书，就被作为实施标的。受于留置和定金不符合实施担保的特点，为此，实施中的担保的方式就是抵押和保证。

抵押是指被实施人以自己的一定财产作为履行生效法律文书的担保，当被实施人逾期仍不履行时，人民法院有权实施该担保财产。抵押的标的物也叫抵押物，所以抵押实质上是物的担保。依据我国法律规定，动产和不动产均可作为抵押物，但并没有是所有动产和不动产都可作抵押物。不动产首要是房屋等建筑物，而土地就不能作为抵押物；动产首要是指有体物（生产资料、生活资料以及未到期的有价证券等）和无体物（知识产权、采矿权、采伐权等）。但无体物在司法实践中作为抵押物一般情形不予接纳。一则难计算价值，二则它的达到也较问题，所以，一般都不采取。作为担保的抵押物其财产应具备两个要求：

其一，具有变卖价值，没有交换价值的物不能作为抵押物；

其二，是值得流通转让的物，不是独立物不能作为抵押物，法律制约流通的财产也不能作抵押物。在以不动产作抵押时一般不转移抵押财产的占有；以动产作抵押时，一般要转移占有。被实施人以自己的财产作为抵押，使实施中的担保得以成立后，并没有丧失对抵押物的所有权和处分权，倒过来，权利人占有抵押物后，并没有获得该财产的支配权。只有当被实施人在暂缓实施期限到期后仍不履行生效法律文书，经人民法院实施，被实施人才丧失对抵押物的所有权、处分权，权利人也才获得支配权。

保证是指以案件当事人以外的第三人作为保证人，担保被实施人履行生效法律文书，当被实施人不履行时，人民法院有权实施保证人的财产。在理论上，保证与抵押不同，抵押是物的担保，保证则是人的担保。

在具体实施过程中，有关保证，要注意下方几个困难：

1、保证人向权利人保证被实施人履行生效法律文书，一般应采取书面形式，应由保证人与权利人订立书面保证合同，并向人民法院提交保证书，确定保证人的保证规模和保证期限（保证期限应与人民法院决定暂缓实施的期限相同）。有时或许遇到保证人未单独与权利人订立保证合同，但被实施人与权利人之间促成了由保证人执行保证，并写明了保证人的保证规模和保证期限的协议，假使保证人事后在协议上签名盖章的，应看为书面保证合同成立。总之，我个人觉得实施担保应有书面形式，否则其实施担保不能成立。如此在实施过程中，以便能高达案件的顺遂实施，可降低不必要的争执。如此对实施工作有益。

2、该种人的担保，可以是法人或其余组织供应的，可以是一人保证的，也可以是数人共同保证的。对个人合伙供应保证的，应由各合伙人共同承受保证责任，如此便于实施。共同保证的，除非保证人与权利人有按份承受保证责任的约定，否则都应负连带保证责任。所谓连带保证责任，就是说各保证人都有代偿全部债务的义务，权利人对于任何保证人，都可以请求代偿全部债务，假使保证人中的一人已清偿了全部债务，他除了可以向被实施人请求完全偿还外，也可以对其余保证人就平等负担额请求返还。

3、对保证人的财产如何实施。实施保证人的财产，务必有一个前提，即：人民法院决定了暂缓实施的期限，被实施人逾期仍不履行生效法律文书。对保证人的财产是直接实施，依旧做出裁定后实施。我个人觉得应先用裁定追加保证人为被实施人，然后强制实施其财产也要用裁定等手续来规范较为妥当。如此实施程序完整到位点，担保人会降低抵触情绪，对我们实施工作有利。但实施保证人的财产应以履行义务部分的财产为限。

另外，在实施过程中对信用担保尽量不要接纳，由于效果不好，而实物担保实施效果较好，可以采取。

实施担保的保证方式的适用

《担保法》中的保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人依照约定履行债务或承受责任的举动，保证是担保的一种方式，是第三人以自己的信誉和清偿能力自愿为债务人作保的举动。

实施担保中的保证，是指保证人经申请实施人答应，向人民法院保证，当被实施人不履行生效法律文书确定的债务时，由其代为清偿的举动。实施担保中的保证，总的上适用《担保法》的相关规定，但受于实施保证是一种特殊担保，与《担保法》中保证有所区别，在适用时应该注意下方几个困难：

（一）《担保法》中的保证人是向债权人供应担保，而实施保证的保证人同期要向人民法院供应担保。前者是平等民事主体之间的举动，若发生担保争议，可通过诉讼渠道处理，经法院审理后才可以实施保证人的财产；而后者是非平等主体之间的举动，当被实施人在保证期满仍未履行义务时，无须经历诉讼程序就可以直接实施保证人的财产。

（二）保证人为债务人供应担保，要以合同形式与债权人确立保证担保关系，而实施中的保证人，出具意思表明清晰、内容合法的保证书，经申请实施人答应，人民法院认可，实施保证即告成立。

（三）《担保法》将保证分为连带责任保证和一般责任保证。在实施程序中，对一般责任保证的实施，务必先实施债务人的财产，只有在债务人无财产可供实施的情形下，才可以实施保证人。受于这两种保证责任承受方式不同，实施保证一般适用连带责任保证，而不宜适用一般责任保证。《民事诉讼法》第二百一十二条规定：“在实施中，被实施人向人民法院供应担保，并经申请实施人答应的，人民法院可以决定暂缓实施及暂缓实施的期限。被实施人逾期仍不履行的，人民法院有权实施被实施人的担保财产或者担保人的财产。”这条规定要求实施保证务必是连带责任保证，假使供应一般责任保证。被实施人逾期仍不履行只能先实施被实施人，不能直接实施保证人，这就不符合上述规定的基本精神。从实施实践来说，第三人在实施中为被实施人供应一般责任保证。保证期满后，假使要先实施被实施人的财产，等到被实施人不能履行义务后再实施保证人，该种保证无多大事实意义。

实施担保的抵押方式的适用

抵押是指债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产作为债权的担保。抵押是担保的一种方式。抵押担保成立后，当债务人不履行债务时，债权人有权依法以抵押物折价或以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿。

实施担保也适用一般抵押方式。实施担保中的抵押，是指被实施人或第三人不转移自己财产的占有，将自己的财产作为被实施人履行生效法律文书确定的义务的担保。在实施抵押担保中，被实施人可以以自己的财产抵押，第三人也可以以自己的财产为被实施人供应抵押；实施抵押所担保的对象是被实施人应该履行的生效法律文书确定的义务，即申请实施人已经法定程序证实的债权。

实施抵押担保适用《担保法》的相关规定，但有三个困难需要更深一步清晰：

一是人民法院不以一方当事人的身份与抵押人签订抵押担保合同。依据《担保法》的规定，债权人与抵押人设立抵押担保关系，应该签订抵押担保合同。但是，在实施担保中，因人民法院不是一方当事人，也不是债权人。所以，人民法院不能以一方当事人的身份与抵押人签订抵押合同，不能以合同形式确定双方的权利义务关系。在实践中，被实施人或第三人根据《担保法》第三十九条规定的内容，向人民法院提交实施担保书，即可代替抵押合同。

二是抵押人以《担保法》第四十二条规定的财产供应抵押的，应该到相关机关办理抵押物登记。否则，实施抵押担保书不具有法律效力。抵押人以《担保法》第四十二条规定以外的其余财产抵押的，可以自愿到公证部门登记，也可以不登记。不论能否登记，经法院认可后即有效，未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。

三是暂缓实施期届满，被实施人仍未履行义务，不需要经历诉讼程序证实抵押担保关系和责任，人民法院可以直接裁定实施抵押物，也可以实施被实施人的其余财产。在实施第三人供应担保的抵押物时，应该以抵押担保责任规模为限。

实施担保的质押方式的适用

质押，是指债务人或第三人将其动产或财产权利移交债权人占有或依法办理登记手续，以该财产作为债权的担保。当担保期满时，债务人不履行义务的，债权人有权依法以该财产折价或以拍卖、变卖、转让该财产价款优先受偿。

实施担保的质押，是指被实施人或第三人将其动产或财产权利移交法院占有，或依法办理登记手续，以该财产作为被实施人履行生效法律文书确定的义务的担保。当被实施人在暂缓阶段届满后仍不履行义务，人民法院无需经历诉讼，就可以直接依法处理质押物，用价款清偿被实施人的债务。

实施担保的质押适用《担保法》的相关规定，但它与实施抵押一样，人民法院不以一方当事人的身份与出质人签订质押合同，只要出质人依照《担保法》第六十五条规定的内容，向人民法院提交实施担保质押书，移交质物或办理登记，并经申请实施人答应和法院认可，质押关系即告成立。

在移交质押物困难上，我们觉得，假使法院不便保管，可以交付申请实施人保管，因申请实施人保管不善致使质押物灭失或毁损的，可以依照《担保法》第六十九条规定处理，由申请实施人承受赔偿责任。假使法院觉得不便保管，申请实施人也不接受保管，法院就不应接受质押担保。