股权转让

股权转让简述

股权转让是指公司股东依法将自己的股份让渡给他人，使他人形成公司股东的民事法律举动。股权转让是股东行使股权经常而广泛的方式，我国《公司法》规定股东有权通过法定方式转让其全部出资或者部分出资。

股权自由转让制度，是现代公司制度最为成功的状况之一。近年来，伴随我国市场经济体制的建立，国有企业改革及公司法的实行，股权转让形成企业募集资本、产权流动重组、资源优化配置的重要形式，自此导致的纠纷在公司诉讼中最为常见，其中股权转让合同的效力是该类案件审理的难点所在。

股权转让协议是当事人以转让股权为目的而促成的有关出让方交付股权并收取价金，受让方支付价金得到股权的意思表明。股权转让是一种物权变动举动，股权转让后，股东基于股东地位而对公司所发生的权利义务关系全部同期移转于受让人，受让人所以形成公司的股东，获得股东权。依据《合同法》第四十四条第一款的规定，股权转让合同自成立时生效。

但股权转让合同的生效并没有诚然等同于股权转让生效。股权转让合同的生效是指对合同当事人造成法律约束力的困难，股权转让的生效是指股权什么时候发生转移，即受让方什么时候获得股东身份的困难，所以，务必关注股权转让协议签订后的适当履行困难。

股权转让的形式1、普通转让与特殊转让

这是依据股权转让在《公司法》上有无规定而作的划分。普通转让指《公司法》上规定的有偿转让，即股权的买卖。特殊转让指《公司法》没规定的转让，如股权的出质和因离婚、继承和实施等而致使的股权转让。

2、内部转让和外部转让

这是依据受让人的不同而作的分类。内部转让即股东之间的转让，是指股东将自己的股份全部或部分转让给公司的其余股东。外部转让，是指部分股东将自己的股份全部或部分转让给股东以外的第三人。

3、全部转让与部分转让

这是依据标的在转让中能否分割而作的划分。部分转让指股东对股权的一部分所作的转让，也包含股权分别对二个以上的主体所作的转让。全部转让指股权的一并转让。

4、约定转让与法定转让

这是依据转让所赖以发生的根据而作的划分。约定转让是基于当事人合意而发生的转让，如股份的出让等。法定转让是依法发生的转让，如股份的继承等。

5、其余分类

比如，退股是基于司法权而发生的，具有强制性，可被看为一种强制转让。

股权转让的条件

受于有限责任公司在本质上是资合公司，这就决定了它务必保持公司资本，在股东不愿和无力拥有其股权时，不得抽回出资，而只能转让于他人，所以转让股权就成了有限责任公司股东退出公司的唯一选择。同期，有限责任公司的建立又以股东间的信任为基础，具有适当的人合性，股东之间的依靠和股东的平稳对公司有着举足轻重的作用，这致使股东的股权转让不象股份有限公司的股权转让那么自由，所以各国公司法对有限责任公司股东的股权转让都做出了比较严格的条件制约，这些条件制约首要包含实质要件和形式要件。

1、实质要件。又分为内部转让条件和外部转让的制约条件两种。

（1）内部转让条件

由于股东之间股权的转让只会影响内部股东出资比例即权利的大小，对重视人合原因的有限责任公司来讲，其存在基础即股东之间的相互信任没有发生改变。所以，对内部转让的实质要件的规定不很严格，一般有下方三种情形：一是股东之间可以自由转让其股权的全部或部分，无需经股东会的答应。二是原则上股东之间可以自由转让其股权的全部或部分，但公司章程可以对股东之间转让股权附加其余条件。三是规定股东之间转让股权务必经股东会答应。

（2）外部转让的制约条件

有限责任公司具有人合属性，股东的个人信用及相互关系直接影响到公司的风格甚至信誉，所以各国公司法对有限责任公司股东向公司外第三人的转让股权，多有制约性规定。大差不差可分为法定制约和约定制约两类。法定制约事实上是一种强制制约，其基本做法就是在立法上直接规定股权转让的制约条件。股权的转让，尤其是向公司外第三人的转让，务必符合法律的规定方能有效。约定制约实质上是一种自主制约，其基本特点就是法律不对转让制约做出硬性要求，而是将此困难交由股东自行处理，允许公司通过章程或合同等形式对股权转让做出具体制约。

2、形式要件

股权转让除满足上述实体条件外，一般还具有形式上的要件，所谓股权转让的形式要件，既涉及股权转让协议的形式缔结；也包含股权转让能否需要登记或公正等法定手续，对于股权转让的形式要件，很多国家的公司法都作了清晰规定。

股权转让的实行程序

在股权转让合同的履行方面，转让方的首要义务是向受让方转移股权，受让方的首要义务是依照约定向转让方支付转让款。如何才可保证股权有效转移？

对于有限责任公司来看，新《公司法》第33条规定，有限责任公司应该置备股东名册，记载下列事项：

股东的姓名或者名称及住所；股东的出资额；出资证明书编号。

记载于股东名册的股东，可以依股东名册力争行使股东权利。

公司应该将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应该办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。

《公司登记管理条例》（2005年修订）第三十二条规定，公司变更实收资本的，应该提交依法设立的验资机构出具的验资证明，并应该依照公司章程载明的出资时间、出资方式缴纳出资。公司应该自足额缴纳出资或者股款之日起30日间申请变更登记。

可见，在有限责任公司，受让人即便签订了股权转让合同，且合同已经生效，在公司为其履行股东名册登记变更程序以前，尚不能认定其已获得了股东资格，只有在公司股东名册变更并执行工商变更登记之后，新老股东的交替方才在法律上真正完成，并具有了社会公示性。股份有限公司股权转让的情形有所不同。其股权转让合同生效，受让人即获得公司股权，合同当事人为记名股东的，应通知公司办理股东名册登记变更。

需要表明的是，上述登记变更手续具有宣示性或对抗性，是受让人保护本身权利，对抗公司或第三人最有效的手段，实践中一定要给予高度重视，千万不能由于一时的手续繁琐而不为进而留下隐患。

在执行股权转让时，还应该注意法律对转让主体、内容、程序上的一部分规制。如新《公司法》第一百四十二条规定，发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。

公司董事、监事、高级管理人士应该向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情形，在任职阶段每年转让的股份不得胜过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人士离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人士转让其所持有的本公司股份做出其余制约性规定。

除了法律规定之外，假使公司章程对股东转让股权或股份有特别制约和要求的，股东订立股权转让合同期，不得违背这些规定。

程序上，新《公司法》第72条规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。

股东向股东以外的人转让股权，应该经其余股东过二分之一答应。股东应就其股权转让事项书面通知其余股东征求答应，其余股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，看为答应转让。其余股东二分之一以上不答应转让的，不答应的股东应该买入该转让的股权；不买入的，看为答应转让。经股东答应转让的股权，在与等条件下，其余股东有优先买入权。两个以上股东力争行使优先买入权的，商量确定各自的买入比例；商量不成的，依照转让时各自的出资比例行使优先买入权。

公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。

总之，股权转让是较为复杂的法律困难，在执行股权转让以前，建议咨询公司法专业人员，并审慎行事。

股权转让模式的好处

该种方式的好处在于：

1、我国现行的法律规定，机构持股比例高达发行在外股份的30%时，应发出收购要约，受于证监将对此种收购方式持激励立场并豁免其强制收购要约义务，进而可以在不承当全面收购义务的情形下，轻易持有上市公司30%以上股权，大大减弱了收购成本。

2、当前我国的同股不同价，国家股、法人股股价差于流通市价，致使并购成本较低；通过协议收购非流通得公众股不仅可以高达并购目的，还可以得到自此导致的“价格租金”。

股权转让的税务处理

股权转让的税务处理应分别股权的买入方、股权的转让方、被买卖股权的企业（目标企业）执行分析。

首先分析目标企业。股权转让中目标企业可以解散，也可以不解散。假使不解散，则无论股权是部分转让依旧全部转让，目标企业作为法人的地位没有更改，所有的纳税事项均由目标企业保持，股权转让交易不会让目标企业造成纳税事项。假使目标企业解散，其股权转让的交易事实上就是收购企业吸收合并目标企业，其税收处理为：

（1）有关所得税。目标企业能否就转让中的所得缴纳所得税取决于收购企业支付的价款中非股权支付额的比例。假使除收购企业股权以外的现金、有价证券和其余资产不好于所支付股权票面价值（或支付的股本的账面价值）20%的，经税务机关审核证实，为免税合并；否则，为应税合并。

（2）有关流转税。依据国税函165号文《国家税务总局有关转让企业产权不征收运营税困难的批复》的规定，“转让企业产权是整体转让企业资产、债权、债务及劳活力的举动，其转让价格不仅仅是由资产价值决定的，与企业销售不动产，转让无形资产的举动完全不同。所以，转让企业产权的举动不属于运营税征收规模，不应征收运营税。”国税函420号文《国家税务总局有关转让企业全部产权不征收升值税困难的批复》规定，“转让企业全部产权是整体转让企业资产、债权、债务及劳活力的举动，所以，转让企业全部产权涉及的应税货物的转让，不属于升值税的征税规模，不征收升值税。” 也就是说，无论是应税合并依旧免税合并，目标企业都无需缴纳流转税。

（3）有关土地升值税。依据财税48号《有关土地升值税一部分具体困难规定的通知》第三条，“在企业兼并中，对被兼并企业将房地产转让到兼并企业中的，暂免征收土地升值税。”

再看收购企业。假使目标企业不解散，则无论收购企业是部分依旧全部收购股权，收购企业不涉及任何纳税事项。假使目标企业解散，目标企业所有的资产负债都纳入到收购企业的账上。会计上按同一控制依旧非同一控制将资产负债按账面价值(同一控制)或评估价值(非同一控制)入账，税收上按免税合并依旧应税合并将计税基础确定为原账面价值(免税合并)或评估价值(应税合并)。另外，依据财税175号文《有关企业改制重组若干契税政策的通知》第三条的规定：“两个或两个以上的企业，根据法律规定、合同约定，合并改建为一个企业，且原投资主体存续的，对其合并后的企业承受原合并各方的土地、房屋权属，免征契税。”

最后分析转让方。股权转让方的税务处理因转让方是法人依旧自然人而有所不同。假使是法人，发生的股权转让所得应计入当期的应税所得额；股权转让损失可以在税前扣除，但每一纳税年度扣除的股权转让损失，不得胜过当年达到的股权投资收益和投资转让所得，胜过部分可无限期向以后纳税年度结转扣除。假使是自然人，其股权的转让因目标企业是上市公司依旧非上市公司而不同。假使是上市公司，则个人转让股票的所得暂免征个人所得税；假使是非上市公司，则个人转让股权的所得比照“财产转让所得”由收购方代扣代缴个人所得税。

股权转让与资产转让的比较

企业的改组改制中，有一个比较常见的选择：企业股东要么转让股权要么转让资产。股东转让股权与转让资产适用的税法根据不同，会造成不同的税收负担。

正确区分两个概念

股东是企业的所有者，股权转让的主体是企业股东，客体是企业股份或权益；企业是资产的所有者，资产转让的主体是企业，客体是企业的资产。

转让股权时，涉及三个独立主体：即为被转让企业的股东（转让方）、被转让企业（客体）和受让企业（买入方）；而转让资产则仅涉及两个独立主体：转让资产的企业（转让方）与受让资产的企业（买入方），与转让资产的企业股东没有直接关系。

发生股权转让举动时，被转让企业（转让的客体）有独立的法人资格和转让前后被转让方法人地位始终保留而且属于被转让方的资产不变；否则是转让资产的举动。

不同交易举动适用的税收规定不同

转让股权涉及的税收规定首要有：

1.运营税：免缴。根据《有关股权转让相关运营税困难的通知》（财税〔2002〕191号）第二条规定：对股权转让不征收运营税。

2.升值税：免缴。此举动属于非升值税征税规模。

3.企业所得税：转让方按股权转让收益的原则纳税。根据《有关企业股权投资业务若干所得税困难的通知》（国税发〔2000〕118号）第二条第一款：企业股权投资转让所得应并入企业的应纳税所得，依法缴纳企业所得税。

4.土地升值税和契税：不缴土地升值税，由于不属于转让不动产举动。不缴契税，根据《有关股权变动致使企业法人房地产权属更名登记不征契税的批复》（财税〔2003〕184号）。

在相关资产转让的税收规定中，要特别注意整体转让资产与非整体转让资产税收规定不同。

1.运营税：①转让企业产权时涉及不动产和无形资产转让不缴纳运营税。《有关转让企业产权不征运营税困难的批复》（国税函〔2002〕165号）规定：依据《运营税暂行条例》及其实行细则的规定，运营税的征收规模为有偿供应应税劳务、转让无形资产或者销售不动产的举动。转让企业产权是整体转让企业资产、债权、债务及劳活力的举动，其转让价格不仅仅是由资产价值决定的，与企业销售不动产、转让无形资产的举动完全不同。所以，转让企业产权的举动不属于运营税征收规模，不应征收运营税。②非转让企业产权时涉及的销售不动产和无形资产，应纳运营税。

2.升值税：①符合转让企业全部产权的条件时，不缴纳升值税。根据《有关转让企业全部产权不征收升值税困难的批复》（国税函〔2002〕420号）规定：转让企业全部产权是整体转让企业资产、债权、债务及劳活力的举动，所以，转让企业全部产权涉及的应税货物的转让，不属于升值税的征税规模，不征收升值税。②不符合转让企业全部产权条件时应税货物的转让，要缴纳升值税。

3.企业所得税：需区分整体资产转让依旧非整体资产转让两种情形。

在整体资产转让时，①假使接受企业支付的交换额中，非股权支付额不好于所支付的股权的票面价值20%的，转让企业可暂不计算证实资产转让所得或损失。②否则转让企业须计算证实资产转让所得或损失。

企业以运营活动的部分非货币性资产对外投资，应在投资交易发生时，将其分解为按公允价值销售相关非货币性资产和投资两项经济业务执行所得税处理，并按规定计算证实资产转让所得或损失。

4.土地升值税和契税：转让房屋要涉及土地升值税困难，受让方要涉及契税困难。

现举例表明。A公司由潘湖公司与蜀渝公司两家公司投资设立，双方各占50%的股权。A公司的资产组成：货币资金2000万元；厂房一栋，原价为3000万元，已折旧1000万元，净值2000万元，评估价格为 2500万元（土地升值税中扣除项目），公允价值为3000万元。存货一批原价为1000万元，公允价为3000万元。净资产5000万元的组成：股本为 3000万元，未分配利润为2000万元。契税税率为3%，A公司、潘湖公司与蜀渝公司的企业所得税税率都是33%。为讨论方便，忽视城建税与教育费附加等原因。

一个公司的改制案例

2006年3月，A公司拟执行改制，有如下两种方案可供选择：

一是A公司执行整体资产转让（转让所有的资产与负债和劳活力）给B公司。两家商量后，B公司支付其股票为6000万股，（面值6000万元）公允值为 7000万元，同期付现金1000万元，合计8000万元。A公司转让后形成一个投资公司。

二是A公司先分配未分配利润1000万元，后由潘湖公司与蜀渝公司转让各自的股份与B公司，B公司支付其股票为6000万股，（面值6000万元）公允值为7000万元。

试比较不同方案的税负。

方案一：A公司执行整体资产转让，此时转让的主体是A公司，客体是A公司的资产，故为转让资产的举动。

1.A公司应缴纳运营税为3000×5%＝150（万元）。A公司应当属于销售举动，收入为股票和现金。

2.A公司应缴纳升值税 3000×17%＝510（万元）。整体资产转让举动事实上是一种投资举动，交换股票也即非货币性交易举动，不属于企业产权转让举动，应当缴纳升值税。

3.A公司转让房屋应纳的土地升值税为350×30%＝105（万元）。转让厂房时，升值率为（3000－2500－150）÷2500＝14%，适用土地升值税税率30％。

4.A公司应缴的企业所得税为0。由于非股权支付额不好于所支付的股权的票面价值20%的，所以转让企业可暂不计算证实资产转让所得或损失。

B公司缴纳契税为3000×3%＝90（万元）；

B公司升值税进项抵扣金额为510万元。

A与B公司的税负和（从A与B公司双方考虑，升值税无影响）为150＋105＋90＝345（万元）。

需要表明的是：对A公司的整体资产转让，因投资金额与注册资本的比例已逾出50%，据2006年1月1号实行的《公司法》第十五条的规定：“公司可以向其余企业投资；但是，除法律另有规定外，不得形成对所投资企业的债务承受连带责任的出资人”，符合公司法的有关规定。

方案二：潘湖公司与蜀渝公司转让股权，不涉及流转税困难。此时转让的主体是A公司的两大股东，客体是A公司，故为转让股权的举动。

潘湖公司与蜀渝公司应缴企业所得税和为：（8000－3000－1000）×33%＝1320（万元）。

B公司无税负。

A与B公司的税负和为1320万元.。

结论：整体资产转让比转让股权税负降低1320－345＝975（万元）。

故在企业改组改制的转让股权或资产的决策中，应依据不同改组方案执行各种税收负担的测算，比较不同方案的总税负执行方案优劣的分析取舍，高达转让双方共赢的目的。

有关条目 资产转让